PROHIBICION DE TRANSFORMAR CTA EN EAT

Concepto No. 012306 del 12 de diciembre de 2006.
Síntesis: Transformación de una CTA en Empresa Asociativa

Sobre el particular, le informamos que no es posible que la cooperativa tome tal decisión pues es una de las prohibiciones previstas en el artículo 6 de la Ley 79 de 1988, en especial, el numeral 5 que expresa que a ninguna cooperativa le será permitido transformarse en sociedad comercial.

No obstante, esta Oficina considera necesario hacer algunas aclaraciones, en especial brindar más ilustración respecto a las organizaciones de la economía solidaria, dentro de las que se encuentran, las cooperativas, los fondos de empleados, las asociaciones mutuales, instituciones auxiliares, organismos de segundo grado y precooperativas, entre otras, (parágrafo 2º del artículo 6º de la Ley 454 de 1998) las cuales son del resorte de supervisión de esta Superintendencia.

Para tal efecto, haremos un breve recuento sobre su constitución, características, valores y principios, prohibiciones, así como algunas diferencias sustanciales frente a las empresas asociativas de trabajo tendientes a concluir que no es viable la transformación de una cooperativa de trabajo asociado o cualquier otra organización solidaria en una empresa asociativa de trabajo (sociedad con ánimo de lucro).

Ahora bien, no obstante que el legislador en la Ley 454 de 1998 mencionó entre las Entidades de la Economía Solidaria a las Empresas Asociativas de Trabajo,  éstas no cumplen con las características generales que el mismo legislador señaló en el Parágrafo Segundo del artículo 6º. de la citada ley, exigiendo que todas las formas asociativas solidarias sin excepción cumpliesen con las características mencionadas en esa norma, para ese tipo de organizaciones. 
Es así como el artículo 6 de la precitada ley al referirse a las características de las organizaciones de Economía Solidaria, preceptúo: “Son sujetos de la presente ley las  personas jurídicas organizadas para realizar actividades sin animo de lucro observando en su funcionamiento las siguientes características:
“3. Tener incluido en sus estatutos o reglas básicas de funcionamiento la ausencia de ánimo de lucro, motivada por la solidaridad, el servicio social o comunitario” (resaltado fuera del texto).  
Nótese como esta sola característica propia para el caso que nos ocupa de las Cooperativas de Trabajo Asociado diferencia sustancialmente la naturaleza jurídica de la Empresas Asociativas de Trabajo en donde el ánimo de lucro, a contrario sensu es permitido por el legislador, de conformidad con lo previsto en la ley 10 de 1991.
Además, le manifestamos que por disposición expresa del artículo 25 de la Ley 10 de 1991, corresponde al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, hoy Ministerio de la Protección Social, la vigilancia y control de las Empresas Asociativas de Trabajo.

De otra parte, a continuación precisaremos algunas diferencias que existen entre las Cooperativas de Trabajo Asociado y Empresas Asociativas de Trabajo, pues son dos figuras jurídicas totalmente distintas, pues la primera es sin ánimo de lucro y la segunda  con ánimo de lucro, veamos:

a) Las Cooperativas de Trabajo Asociado se encuentran reguladas por  la Ley 79 de 1988 (artículos 70 y 71) y el Decreto 4588 de 2006.
Las Empresas Asociativas de Trabajo se encuentran reguladas por la Ley 10 de 1991 y el Decreto Reglamentario No. 1100 de 1992. 
b) Las COOPERATIVAS DE TRABAJO ASOCIADO son organizaciones sin ánimo de lucro pertenecientes al sector solidario de la economía, que asocian personas naturales que simultáneamente son gestoras, contribuyen económicamente a la cooperativa y son aportantes directos de su capacidad de trabajo para el desarrollo de actividades económicas, profesionales o intelectuales, con el fin de producir en común bienes, ejecutar obras o prestar servicios para satisfacer las necesidades de sus asociados y de la comunidad en general.( Artículo 3 del Decreto 4588/06)

Una cooperativa de trabajo asociado es, entonces, aquella que constituyen personas naturales  cuyo objeto social es crear y mantener un puesto de trabajo. Como todos los asociados deben trabajar en la cooperativa, se da una  doble condición de propietario y trabajador sin que medie una relación laboral, de tal suerte que no se puede hablar de contrato de trabajo, ni de salario.  Sus relaciones se rigen, en consecuencia, por lo estipulado en los estatutos y  sus regímenes de trabajo asociado y de compensaciones. En el caso en que excepcionalmente se contraten trabajadores no asociados, estas relaciones sí se rigen por las normas del Código Sustantivo del Trabajo (artículo 59 de la Ley 79 de 1988).  

Los asociados de las EMPRESAS ASOCIATIVAS DE TRABAJO tienen una relación de carácter típicamente comercial con la Empresa (artículos 4 y 27 Ley 10 de 1991); así mismo,  tienen utilidades susceptibles de repartición (Capítulo Tercero y Cuarto Ley 10). En conclusión son empresas con ánimo de lucro, pues son organizaciones económicas productivas, cuyos asociados aportan su capacidad laboral, por tiempo indefinido y algunos además entregan al servicio de la organización una tecnología o destreza, u otros activos necesarios para el cumplimiento de los objetivos de la empresa.

En tanto que las Cooperativas no tienen ánimo de lucro, dado que su propósito se concretiza en el servicio, la irrepartibilidad de sus reservas y fondos, así como su remanente patrimonial, en caso de liquidación.  De otro lado en las organizaciones de la economía solidaria el compromiso está reflejado en algunas en primera instancia en la comunidad y en otras como es el caso de las cooperativas  en primera instancia con sus propios asociados.

c) En las Cooperativas de Trabajo Asociado se contempla la figura de excedentes, en las Empresas Asociativas de Trabajo la de utilidades. 

d) El artículo 59 de la Ley 79 de 1988 dispone que en las Cooperativas de Trabajo Asociado el régimen de trabajo se establece en los estatutos y que los trabajadores asociados no se rigen por el código sustantivo del trabajo sino por lo que se establezca en los estatutos y regímenes.( artículos 22 al 25 del decreto 4588 /07)

En tanto que el precitado  artículo 4 de la Ley 10 de 1991, se indica  que los asociados tienen una relación de carácter típicamente comercial con las Empresas Asociativas de Trabajo. Por tanto, los aportes de carácter laboral no se rigen por las disposiciones del Código Sustantivo del Trabajo, sino por las Normas del Derecho Comercial. 

e) Las Cooperativas de Trabajo Asociado tienen, entre otras, dos características especiales, consagradas en el artículo 5 del citado Decreto 4855, que no se observan claramente en la Ley 10 de 1991 para las Empresas Asociativas de Trabajo:

f) Por último, entre otras diferencias, encontramos que las Cooperativas de Trabajo Asociado se encuentran vigiladas por la Superintendencia de la Economía Solidaria y sólo la revisión, autorización y aplicación de los regímenes de trabajo asociado y de compensaciones, además, de la afiliación al Sistema de Seguridad Social Integral, debe ser efectuada por el Ministerio de la Protección Social; las Empresas Asociativas de Trabajo por ley se encuentran bajo la vigilancia y control exclusivos del Ministerio de la Protección Social. 

En aras de despejar el interrogante sobre la posibilidad de transformarse una cooperativa de trabajo asociado en una empresa asociativa de trabajo, es indispensable precisar, que una cooperativa es una asociación autónoma de personas que se unen de forma voluntaria para satisfacer sus necesidades y aspiraciones económicas, sociales y culturales en común mediante una empresa de sociedad conjunta, sin ánimo de lucro y de gestión democrática, basada en valores de autoayuda, responsabilidad propia, democracia, igualdad, equidad y solidaridad y fundamentada en los principios cooperativos que son la guía por medio de la cual las cooperativas ponen en práctica sus propios valores.

Se constituyen mediante acto privado llamado acuerdo cooperativo que es el mismo contrato social, o también pueden hacerlo por escritura pública, el objeto es el de generar  y mantener trabajo para los asociados de manera autogestionaria, con autonomía, autodeterminación y autogobierno, es decir, lo que se pretende entonces es  crear y organizar la persona jurídica de derecho privado, sin ánimo de lucro que se rige por los principios cooperativos universalmente aceptados, y cuya actividad socioeconómica debe estar encaminada al cumplimiento de su naturaleza, en cuanto a la generación de un trabajo para cada uno de los asociados, en los términos que determinan los organismos nacionales e internacionales, sobre la materia.
 
Así las cosas, se concluye que las cooperativas de trabajo asociado están revestidas de una serie de características y condiciones que las hacen muy particulares, tal como quedó arriba descrito mientras que las empresas asociativas de trabajo tienen como objetivo la producción, comercialización y distribución de bienes básicos de consumo familiar o la prestación de servicios individuales o conjuntos de sus miembros.

Precisadas las diferencias entre las cooperativas de trabajo asociado  reguladas por la Ley 79 de 1988 y sus decretos reglamentarios y la Ley 454 de 1998 y en especial, por el Decreto 4588 de 2006, y  las empresas asociativas de trabajo, reguladas por la Ley 10 de 1991y el Decreto Reglamentario No. 1100 de 1992 y sus  asociados tienen una relación de carácter típicamente comercial con la Empresa (artículos 4 y 27 Ley 10 de 1991; así mismo,  tienen utilidades susceptibles de repartición (Capítulo Tercero y Cuarto Ley 10). En conclusión son empresas con ánimo de lucro, razón por la cual  no es viable la transformación de una cooperativa de trabajo asociado a una empresa asociativa de trabajo, máxime cuando el mismo legislador previó tal posibilidad, pero únicamente para adoptar otra de las forma de organización de economía solidaria.
En el caso planteado, sólo es viable la disolución y liquidación de la cooperativa, conforme a lo previsto en la Ley 79 de 1988 y posteriormente, proceder a la constitución de la Empresa Asociativa de Trabajo, para cuyo efecto, deberá seguirse los lineamientos  que regulan este tipo de organizaciones, de acuerdo con lo previsto en la Ley 10 de 1991 y el Decreto Reglamentario 1100 de 1992.